【改变定性获轻判】行贿罪改为向非国家工作人员行贿罪轻判1年

编辑：金鑫 北京市盈科（广州）律师事务所 刑事部副主任 

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【广州刑事辩护律师网导读】职务犯罪的刑事辩护实践表明，要做无罪辩护获得成功非常困难。刑事辩护律师在选择辩护思路时，一定要慎之又慎。一般来讲，刑事律师常用的辩护思路就是争取改变定性，将国家工作人员改变定性为非国家工作人员，因此大幅度减轻处罚。本案就是一个非常典型的因改变定性因而获轻判的实战案例。

2012年至2014年期间，刘某某每逢春节、中秋等节假日向中国建筑第四工程局有限公司华南分公司（下称华南公司，属非国有独资企业）项目经理陈某送红包各一万元，共计6万元。2012年6月份，陈某又以买车名义向刘某某借款16万元（陈某供述称是刘某某主动送）。2014年国 庆，华南公司商务经理武某某结婚，刘某某送了5000元礼金。天河检察院指控刘某某犯行贿罪，行贿金额225000元。

广州盈科律师事务所刑事部接受本案后，指派资深刑事辩护律师许胜利律师进行代理，发现本案相关事实与公诉机关的指控有较大出入：1、从主体来说，受贿者陈某应系非国家工作人员；2、从金额来说，本案最大的一笔“行贿”款即买车款16万元，明显是借款，不应算作行贿款； 3、从量刑情节来说，刘某某具有自首情节等。

另外，本案程序上及证据上存在诸多瑕疵：1、首次讯问笔录无权利义务告知书；2、同一讯问人员前后签名不一致；3、提讯证时间与讯问笔录时间不一致等。

在庭审中，刑事辩护律师一一指出本案中的瑕疵之处，并要求公诉人做出合理的解释或者予以补正，公诉人无法做出正面回应。关于陈某的身份，刑事辩护律师着重指出陈某的工作不具在公务性质，应认定陈某系非国家工作人员。

最终，法院采纳刑事辩护律师的观点，将指控的罪名行贿罪改变为向非国家工作人员行贿罪，轻判一年有期徒刑，因为已经羁押刚好满一年，所以当庭释放。本案的判决从结果上看是理想的，但判决书说理过于粗疏，对关键问题没有进行论证，完全回避了瑕疵证据的问题。但不管怎样，瑕不掩瑜，终归比较公正合理，当事人及家属均非常满意。

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