广州刑事辩护律师详谈侵占罪、职务侵占罪

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侵占罪、职务侵占罪  

1．侵占罪成立的三种情形（1万元以上为数额较大；行为内容是变占有为所有，其方式包括作为与不作为；属于亲告罪）： 

（1）将合法占有他人所有的财物（代为保管物）变占有为所有。将对方基于不法原因给付的财物非法占为己有的，是否成立侵占，理论上有分歧。 

（2）将非基于所有者本意脱离所有者占有、偶然由行为人占有的财物（即遗忘物、埋藏物）变占有为己有。遗忘物、埋藏物属于规范的构成要件要素。 

关于死者的占有： 

第一，行为人以抢劫故意杀害他人后，当场取得他人财物的，成立抢劫罪； 

第二，行为人出于其他目的杀害他人后，产生非法占有他人财物的意思，取得死者的财物，如果是在死者家中，由于其财物属于他人占有，行为人成立盗窃罪；如果是在野外，事后行为人回到现场取财的，或者无关的第三者从死者身上取得财物，都成立针对遗忘物的侵占罪；如果行为人杀人后随即临时起意拿走死者财物的，理论上存在成立盗窃罪或者侵占罪的不同观点。 

（3）将他人占有的财物当作遗忘物、埋藏物“变占有为所有”（属于抽象事实认识错误）。 

2．侵占罪与盗窃罪的区别：行为人侵犯财产时财物究竟由谁占有、是否脱离占有。盗窃罪只能是盗窃他人占有的财物，对自己占有的财物不可能成立盗窃罪；委托物侵占只能是侵占自己占有的他人财物，侵占脱离占有物只能是侵占遗忘物或者埋藏物。 

3．侵占罪与诈骗罪的区别：行为人出于非法占有目的，欺骗被害人，使其将财物交付给行为人“代为保管”，进而非法占为己有的，成立诈骗罪。 

4．职务侵占罪与侵占罪、诈骗罪、盗窃罪：

（1）任何在公司、企业或者其他单位从事实际事务的人，利用自己职务上主管、管理、经营、经手单位财物的便利，将其非法据为己有的行为，成立职务侵占罪。 

（2）职务侵占罪与侵占、诈骗罪、盗窃罪等不是对立关系，可谓特殊法条与普通法条的关系，即只要证明行为人利用职务之便实施侵占、盗窃或者诈骗行为，符合职务侵占罪的构成要件，就成立职务侵占罪；如果符合贪污罪构成要件的，成立贪污罪。

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