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【广州刑事辩护律师网导读】近期，网络上有很多女性受害者勇敢地揭发性侵、性骚扰的行为，这种行为也得到了网友的广泛支持。性侵，一度成为近期网络热议的焦点。就是这样的社会舆论背景下，本案案发，犯罪嫌疑人周某被举报指控涉嫌强奸，被公安机关刑事拘留。金鑫律师和张振杰律师的介入后，最终发现本案是一冤案，周某得以取保候审的方式被释放。
【案情简述】
周某现年24周岁，今年年初通过表哥曹某认识女孩周某绢。周某与周某绢一见如故，一来二去，就在认识后约一周时间左右，与周某绢发生性关系。周某与同事合租，周某绢与其亲哥周某某合租。平时二人来往频繁且亲密，二人要么趁周某绢亲哥周某某不在时，在周某绢住处发生关系，要么周某绢到周某住处发生关系。直至今年5月，周某绢提出想直接与周某同居，周某同意后，周某绢便自行物色出租屋，并以其个人名义承租下来，周某支付了其中大部分的押金及房租。周某绢5月初即搬入住，周某于5月下旬才搬入。该出租屋两室一厅，平时二人同住一室，同卧一床，并经常发生男女关系。
平日里，周某绢工作不稳定，且工作态度消极散漫，经常无故旷工在家睡觉玩耍，经济来源十分有限，不时在各网贷平台借贷或向周某索要金钱。周某为照顾周某绢，支付房租水电，购买礼物，请客吃饭，承担外出旅游费用，帮周某绢偿还贷款、信用卡，也有给予一定生活费给周某绢。久而久之，周某绢的游手好闲及对周某的索取无度，令周某日渐反感及抗拒，于是两人开始产生矛盾。周某绢提出与周某正式确立男女朋友关系，周某拒绝了，这令两人的矛盾升级。平时周某与周某绢发生关系时，都有做好安全保护措施，有一次周某未做好安全措施，不久后周某绢怀疑怀孕，双方一同去医院做检查发现是虚惊一场。不久后，周某与周某绢发生关系时又未做好安全措施，经检查，周某绢真怀孕了。周某绢告知周某，之前其也曾怀孕，做过人流，医生告知周某绢日后再怀孕的可能性极低，现又怀孕了，对于周某绢而言，这可能是最后一次怀孕的机会了。周某绢与周某商量，能否将孩子生下来，但周某再三思虑后不同意，拗不过周某的周某绢最终同意做人流手术。至此，周某绢与周某的矛盾全面爆发，两人从此分房睡，直至案发，两人一直同居不同床。
今年7月中旬，周某陪同周某绢到医院做完人流手术后，周某绢就在住处修养。7月底的某晚，周某一人独自在住处，周某绢的亲哥周某某突然用钥匙开门（猜测应是周某绢将钥匙给了亲哥周某某）直接扑向周某并对其进行殴打。周某不认识眼前的男子也没有还手，混乱之际周某某质问周某是否让周某绢堕胎，是否强奸了周某绢。周某顿时明白，原来此人正是周某绢哥哥周某某。周某开始向周某某解释，周某绢确实为其打胎但是从不存在强奸行为。最后周某某要求周某支付周某绢营养费和精神损失费，并称周某绢不想再见到周某，以后的费用就由周某某代周某绢收取，并主动要求互加微信，方便日后转账。周某表示同意支付周某绢营养费和各项费用，周某某便离开了。周某被周某某用硬物打伤流血及肿胀，等周某某离开后就叫来自己的表哥曹某，为自己止血涂药。处理好伤口后，周某对刚刚被打的事情忿忿不平，随即通过微信向周某某表示其被打伤一事要如何处置。周某某回复微信让周某等着。过了一会儿，周某某又返回周某住处，发现周某将其表哥叫来了，以为周某要报复自己，周某某遂扬言要叫更多的兄弟来摆场。于是周某某就下楼打电话，不久，一堆人来到楼下徘徊。周某根本没有要打架报复的想法，见周某某的行为，只好打电话报警。
民警来到后，将周某、周某某带回派出所调查了解情况，期间周某某叫来周某绢一同到派出所。办案民警询问周某某为何殴打周某，周某某称其妹周某绢被周某强奸。于是，本案案发。
【办案分析】
金鑫律师和张振杰律师接受委托之后，立即前往看守所会见周某。通过询问周某，了解了案情，判断这个案件根本上就是一个冤案。
依据《刑法》第二百三十六条规定，强奸罪是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为，或者故意与不满14周岁的幼女发生性关系的行为。
结合本案具体情况，理论上，周某构成强奸罪要满足以下条件：一、周某与周某绢发生关系时，是违背了周某绢的意志；二、周某使用了暴力、胁迫或其他手段；三、通过使用暴力、胁迫或其他手段，令周某绢不能或不敢反抗，强行与周某绢发生关系；四、周某明知周某绢不愿意与其发生关系，却积极追求，强行与周某绢发生关系，主观上是持故意态度。而在本案中，有太多的疑点说明周某均不符合以上条件。
其一，虽然周某拒绝了周某绢提出确立男女朋友关系的要求，即双方就算不是男女朋友关系，但至少是同居男女关系。况且，同居前，周某与周某绢就早已认识且发生多次性行为；同居后，两人同居一屋，同睡一床，并且多次发生关系，很难说周某绢不是自愿。
需要注意的是，男女多次发生关系的情况下，一开始女方同意，随后女方不同意，同样也属于“违背妇女意志”的情形。最初经同意与女方发生过关系，不意味着女方永远同意。同理，在初次与女性发生关系时违背了妇女意志，但随后女性与行为人好上了，又自愿发生了多次关系，不能否定首次性行为属于“违背妇女意志”的情形。因此本案中，虽然两人有同居关系，即使有性生活史，也要具体到每次性行为发生时，是否违背了妇女的意志。
周某绢在被民警询问是否遭受强奸时坚持说有，但已不记得具体日期，只能记得大约是在五月底。然而按照周某陈述，周某绢在7月中才检查出怀孕一个月，也就是说致孕行为发生在6月中，也意味着6月份周某与周某绢仍然发生过性关系。而且据周某回忆，第二次没有做好安全措施的行为（大概率就是致孕行为）不是其与周某绢最后一次进行的性行为，这两点线索能够相互吻合。那么，按照被害人周某绢的陈述，周某的案件就是属于妇女意志“自愿→违背→自愿”的变化。因此本案应当集中力量讨论，被害人周某绢自称被强暴的那一次的具体情形。
其二，周某绢称，5月底，周某与周某绢已分房睡（周某否认），周某养的猫在周某绢房间内，周某以看猫名义进入周某绢房间，并趁机与周某绢发生关系。周某绢表示已明确告知不同意，但周某没有停止。对于该陈述，周某完全否认，至于孰是孰非，无其他证据能够验证，因此只能考虑是否存在合理的疑点。
疑点一：周某绢不同意与周某发生关系，是否有反抗？为何没有反抗？虽然强奸罪的成立，不以女性是否反抗为构成要件，但是是否反抗可以直观反映出女性是否自愿。同时还需要考虑的是，女性是否不敢或不能反抗。如果行为人利用女性不能反抗（如醉酒、被迷奸、吸毒状态），或心理强制（如拍裸照、拍视频要挟）女性不敢反抗，依然能成立强奸罪。但是本案中，周某绢未称周某使用了暴力，周某绢身上不存在任何反抗留下的痕迹或伤势，周某绢不处于醉酒、吸毒或被迷奸等不能反抗的状态，周某也未对其有任何精神强制、要挟、恐吓、胁迫的行为。周某绢称其反抗过，反抗的行为是明确告知周某不要，但这从周某的角度上看，可能会被理解为半推半就的同意。
疑点二：周某绢称案发时间在五月底，为何到七月底才向公安机关陈述遭强奸？同样，虽然何时选择报警以及是否报警不影响强奸罪的成立，但也能窥探案发当时是否自愿。上文已述，涉案行为不是二人最后一次发生关系，那么从不自愿到自愿，这么戏剧性的转变，周某绢是经历了怎样的思想斗争？或是说周某绢根本没有不自愿？还有，大多被强奸的女性选择不报案，多数是基于女性的羞耻心。但本案中周某绢显然不是因为羞耻心而不报案，不然怎么解释后来又与周某发生关系？据周某称，周某绢为追求刺激，还亲自用手机拍摄视频然后通过微信发送给周某，后又撤回。难道，周某绢是有什么特殊癖好？或者是发错人了？另一方面，周某绢陈述案发过程时，并未用“强奸”、“强暴”等词，而是用“我不同意”，但周某不听，继续在“弄我”，最后“上了我”这样的表述。综上，有理由怀疑，案发后不报案的周某绢，并不是出于羞耻心的原因。
另外，关键的一点就是，周某绢向公安机关交代其遭强奸的方式，不是周某绢提出报案，而是因周某绢哥哥周某某殴打周某，周某报警将二人带回派出所后，周某某叫来周某绢来证明其遭强奸，作为哥哥的周某某才因此殴打周某，方才发案。这意味着，周某绢没有正式提出对周某的强奸罪指控，其到派出所陈述遭强奸的过程，更多是为陈述其哥哥周某某打人的缘由。
疑点三：本案被害人周某绢陈述遭强奸的目的？这个考虑，在正常的强奸案当中根本不值一提，被害人将自身遭遇告知公安机关，这是寻求法律途径救济自身权益被侵害的合理体现，但本案似乎并非如此。周某某作为被害人的哥哥，因为打胎一事对周某进行了殴打，造成实际伤害。周某某向公安机关陈述的打人理由，是周某强奸了其妹周某绢，于是周某某及周某绢就立即转变成了受害者的角色，那么作为受害者，稍微小打小闹出出气，在他看来也是“情有可原”。如果周某绢不遵循其哥哥周某某的说法，那么周某某的行为可能就会从“情有可原”变为“无理取闹”，无故殴打他人，涉及刑事犯罪。一方是亲哥哥，另一方是令自己打胎、感情出现重大裂痕的周某，如果要二者选其一，那么周某绢的选择，也不难理解。其目的更加可能的不是告，而是护。
疑点四：本案是否因矛盾而引起的报复？如前文所述，涉案两人并非完全没有矛盾，并且周某拒绝与周某绢确立男女关系，令其二人的关系非常尴尬。说直白一点，就是周某想保持单纯的性伴侣状态，而周某绢却想更进一步，可被拒绝，只能在性伴侣关系层面上尴尬地徘徊。紧接着，就是周某绢怀孕打胎一事，加之周某绢特殊身体状况，直接点燃周某与周某绢矛盾的导火索。因此，本案的案发，是否有一部分原因是来自于二人矛盾的升级？
其三，周某是否明知周某绢不自愿而积极追求与周某绢发生性关系？周某与周某绢发生性关系是事实，但是周某是否明知周某绢不同意而继续为涉案行为，这是分析周某是否持强奸故意的关键。目前，无论哪种陈述，都无法用其他证据验证，所以本案证据尚不足以证明周某明知而为。周某绢称其明确告知周某其不愿意，但却仅有其个人陈述，无法验证真伪。其次，在半推半就的性行为当中，周某绢表示不愿，不能必然认定周某绢真的不愿，不能必然认定周某明知周某绢不愿。而人的主观本身就难以得到确切证明，况且目前有充分怀疑的理由，既不能断言周某没有强奸故意，也同样不能断言周某就是持强奸的故意。
综合以上分析和疑点，我们认为犯罪嫌疑人没有强奸行为，也没有强奸的主观故意，其不构成强奸罪。
【办案过程】
金鑫律师和张振杰律师接受周某家属委托后，立即到看守所会见了周某。听取周某的陈述及对案情的分析后，当晚即形成书面意见，向经办派出所民警提出前述观点及疑点，表明周某不构成强奸罪，同时向公安机关提出取保候审的申请。
依据《刑事诉讼法》的规定，辩护人申请取保候审的，经办单位依法应当在三日内书面回复。遗憾的是，公安机关驳回了我们取保候审的申请，驳回的理由是“有逃跑的可能性，有社会危险性”。虽然，辩护人作为专业刑辩律师，深知实践当中即使案件是冤假错案，几乎无一例外地都要将拘留期延长至三十日，并在最后几天才真正考虑罪否问题。因此，辩护律师对公安机关驳回取保候审申请，已是早有预料。
但即使知道“有逃跑的可能性，有社会危险性”是公安机关的“万能答复词”，我们仍应积极对待。针对以上答复的理由，我们除了在后续辩护意见当中要重点论述以外，还要尽量收集对周某有利的材料，以减轻公安机关对周某“有逃跑可能性”的顾虑。于是，我们指导周某亲属，将周某在广州办理的居住证、租赁合同、房租支付记录，工作单位的工作证明、社保记录、工资发放的银行流水记录收集好，证明周某在广州已工作、生活多年，有固定工作和稳定收入，也有相对固定的住处和活动场所。同时，指导周某亲属联系落户广州的亲戚，提前做出书面承诺，表明其愿意成为周某的保证人，保证周某能够随传随到，不逃跑、不妨碍证人作证等。还要将拟作为保证人的户口本、不动产登记证明复印好，与前述材料整理好成一套材料。准备工作完毕，我们要做的就是等待时机，再次向公安机关提出周某无罪意见及取保候审申请。最终，在周某被拘留后第三十天的下午五点三十分左右，我们终于等来经办公安机关民警的电话，称我们取保候审的申请已获得同意。当晚，在看守所呆了三十天的周某终于与家人团聚了。
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